2013注册会计师《经济法》基础讲义：第1章(3)

　　三、无权代理(记忆)

　　(一)无权代理概述

　　无权代理，就是没有代理权的代理。无权代理的情形一般包括：(1)没有代理权的代理行为：(2)超越代理权的代理行为;(3)代理权终止后的代理行为。

　　(二)无权代理的后果

　　在无权代理情况下订立的合同，属于效力待定的合同。

　　1.本人的追认

　　没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。被代理人的此项权利称为追认权。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。一旦本人拒绝追认，无权代理行为就确定地转化为无效民事行为，由各方当事人按照过错程度承担法律责任。

　　2.相对人的保护

　　(1)催告。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

　　(2)撤销权。善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示，此为撤销权。撤销应当以通知方式作出，一旦撤销则代理人与相对人所为的民事行为即不生效。

　　撤销权的行使有两个条件：

　　(1)只有善意相对人才可以行使撤销权。如果相对人知道或者应当知道无权代理人无代理权，则不能行使撤销权。

　　(2)撤销权的行使必须是本人行使追认权之前。如果被代理人已经行使了追认权，则代理行为确定有效，此时，善意相对人无撤销权的行使。

　　【例题·多选题】(2010年)根据代理法律制度的规定，下列情形中，构成无权代理的有(　)。

　　A.甲公司法定代表人超越权限以本公司名义为其他公司提供担保

　　B.乙冒用同学名义领取了同学的薪水并据为己有

　　C.丙以其朋友名义给朋友暗恋的女孩写情书

　　D.某推销员谎称丁的邻居订购了一套健身设备，要求丁代收，丁信以为真，代邻居收下了该套设备并付款

　　『正确答案』BD

　　『答案解析』选项A属于代表行为，不是代理行为;选项C中写情书不属于民事法律行为，不涉及代理。

　　四、表见代理(运用)

　　(一)表见代理的概念

　　行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

　　(二)表见代理的构成要件

　　1.代理人无代理权。

　　2.相对人主观上为善意。

　　3.客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形。通常表现为：合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权;无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。

　　4.相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。

　　(三)表见代理的效果

　　表见代理对于本人来说，产生与有权代理一样的效果。即在相对人与被代理人之间发生法律关系。被代理人应受无权代理人与相对人实施的民事行为的拘束。被代理人不得以无权代理作为抗辩事由，主张代理行为无效。

　　表见代理对于相对人来说，既可以主张其为狭义无权代理，也可以主张其为表见代理。如果主张狭义无权代理，则相对人可以行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效。因为表见代理制度的目的在于保护善意相对人的利益。故被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果，但被代理人可以根据无权代理的规定，对无权代理行为进行追认。

　　【例题·多选题】(2008年)甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。货到后，甲公司拒绝付款。下列表述中，正确的有(　)。

　　A.甲公司有权拒绝付款

　　B.甲公司应接受货物并向乙公司付款

　　C.张某无权代理签订购买液晶电视机合同

　　D.若甲公司因该液晶电视机买卖合同受到损失，有权向张某追偿

　　『正确答案』BCD

　　『答案解析』本题考核无权代理人签订合同的法律后果和表见代理的规定。根据规定，被代理人将某种有代理权的证明文件(如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等)交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为为表见代理行为，该合同是有效的，甲公司应当承担合同的责任。

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