2008年注会考试(CPA)辅导《经济法》内部讲义(1)

　　三、法律行为与代理

　　（一）法律行为

　　1、法律行为的有效要件

　　法律行为的实质有效要件有三：

　　（1）行为人具有“相应的”民事行为能力

　　民事行为能力分为三类：
　　
　　 完全民事行为能力（18周岁以上的成年人和16周岁以上不满18周岁以自己的劳动收入为主要生活来源者）；

　　限制民事行为能力（10-18周岁的未成年人或者不能完全辨认自己行为的精神病人）；无民事行为能力（不满10周岁的未成年人或者完全不能辨认自己行为的精神病人）

　　关注命题：无民事行为能力人实施的民事行为"肯定"属于无效的民事行为；限制民事行为能力人只能进行与其能力"相适应"的法律行为，因此限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为属于无效的民事行为。

　　（2）意思表示真实
　　
　　 意思表示真实是民事法律行为的有效要件之一，但如果行为人故意作出不真实的意思表示，则该行为人无权主张行为无效，而“善意”相对人可根据情况主张行为无效；如果行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致，则只有在存在“重大错误”的情况下，才有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。　　

　　（3）不违反法律或者社会公共利益。

　　法律行为的形式有效要件：书面形式优于口头形式，特殊书面形式（公证形式、审核批准形式、登记、公告形式）优于一般书面形式。

　　2．附条件和附期限的法律行为

　　注意：附条件或附期限的法律行为中，“期限”是必然到来的，“条件”是可以成就也可以不成就的。

　　3．无效的法律行为

　　要注意《合同法》与《民法通则》不同的的规定，对于“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同”，如果不损害国家利益，属于可撤销的合同；如果损害国家利益，则属于无效合同。

　　【例题】下列选项中，属于无效民事行为的有( 　)。

　　A.恶意串通损害第三人利益的民事行为 B.行为人对行为内容有重大误解的民事行为

　　C.一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为 D.显失公平的民事行为

　　【答案】AC

　　4．可撤销的民事行为

　　意思表示不真实（重大误解、显失公平）的民事行为，属于可撤销的民事行为。可撤销的民事行为在本质上属于有效的民事行为，因此，具有撤销权的当事人，可以选择变更，也可以选择撤销，当然也可以选择不撤销。《合同法》的规定，具有撤销请求权的当事人应当在“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使；《民法通则》规定，具有撤销权的当事人应当自“行为成立”之日起1年内行使。超过1年的，可撤销的民事行为则“变成”有效的民事行为，对当事人具有法律约束力。

　　【例题】下列关于无效民事行为与可撤销民事行为的联系和区别的表述中，正确的有（　）。

　　A.无效民事行为与可撤销民事行为都欠缺法律行为的有效要件

　　B.无效民事行为与可撤销民事行为都从行为开始起就没有法律约束力

　　C.可撤销民事行为被依法撤销后，其效力与无效民事行为一样，自行为开始时无效

　　D.可撤销民事行为被依法撤销后，其法律后果与无效民事行为相同

　　【答案】ACD

　　（二）代理

　　1、注意“代理”与“行纪”、“委托”、“居间”的区别：

　　委托人与受托人订立委托合同，受托人按照委托合同为委托人处理法律事务，处理的方式可是是以代理的方式，即代理人必须以“被代理人”的名义与第三人从事法律行为；也可以是选择“行纪”的方式，即行纪人以“自己”的名义与第三人从事法律行为；也可以是选择“居间”的方式，即为委托人提供中介服务。

　　2．代理的适用范围

　　可以代理的行为：代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为，也适用于法律行为之外的其他行为（如申请行为、申报行为、诉讼行为）。例如ABCD成立一个公司，公司办理工商登记的时可以委托股东代表或者共同指定一个代理人A办理。
不能代理的行为：
　　
　　（1）依照法律规定或行为性质必须有本人亲自进行的行为（如遗嘱、婚姻登记、收养子女）；

　　（2）具有严格人身性质的行为（如约稿、预约绘画、演出）；

　　（3）违法行为不得适用代理。

　　【例题】根据我国《民法通则》的规定，下列行为中，可以进行代理的是（　）。

　　A.遗嘱 B.约稿 C.婚姻登记 D.申报行为

　　【答案】D

　　3．授权不明的责任界定：

　　授权委托书“授权不明”的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任；“代理授权不明”的情况下，如果善意相对人有理由相信代理人有代理权的（表见代理），该代理行为有效，直接由被代理人承担相应的法律责任。注意选择题。

　　【例题】根据《中华人民共和国民法通则》的规定，被代理人出具的授权委托书授权不明的，应当由（　）。

　　A.被代理人对第三人承担民事责任，代理人不负责任

　　B.代理人对第三人承担民事责任，被代理人不负责任

　　C.被代理人对第三人承担民事责任，代理人负连带责任

　　D.先由代理人对第三人承担民事责任，代理人无法承担责任的，由被代理人承担责任

　　【答案】C

　　4．滥用代理权

　　代理他人与自己进行民事活动；.代理双方当事人进行同一民事行为；代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益