第七节 关于外国投资者并购境内企业的规定

　　一、适用范围

　　1、适用范围。

　　(1)股权并购情形：一是指外国投资者购买境内非外商投资企业(简称境内公司)股东的股权;二是指外国投资者认购境内公司增资使该境内公司变更设立为外商投资企业。

　　(2)资产并购情形。一是指外国投资者先在中国境内设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产。二是指外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。

　　2、例外情况。

　　(1)外商投资者购买境内已设立的外商投资企业股东的股权或认购境内外商投资企业增资的，适用于现行外商投资企业法律、行政法规和外商投资企业投资者股权变更的有关规定。其中没有规定，再参照本规定(即《关于外国投资者并购境内企业的规定》)办理。

　　(2)外商投资者通过其在中国设立的外商投资企业合并或收购境内企业的，适用关于外商投资企业合并与分立的相关规定和关于外商投资企业境内投资的相关规定。其中没有规定的，再参照本规定办理。

　　(3)外商投资者并购境内有限责任公司并将其改制为股份有限公司的，或境内公司为股份有限公司的，适用关于设立外商股份有限公司的相关规定。没有规定的，再参照本规定办理。

　　二、并购方式、要求及涉及的政府职能部门

　　1、并购方式：规定了股权并购和资产并购两种并购方式。

　　2、并购要求：10条(书407页)。

　　3、涉及的政府职能部门。

　　(1)审批机关：商务部或省级商务主管部门。

　　(2)登记机关：国家工商行政管理总局或其授权的地方工商行政管理局。

　　(3)外汇管理机关：国家外汇管理局或其分支机构。

　　(4)国有资产管理机关：国资委或省级国有资产管理部门。

　　(5)证监会

　　(6)税务登记机关

　　三、基本制度

　　1、外商投资企业待遇的界定：外商投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的，该企业享受外商投资企业待遇。

　　2、被并购境内公司债权债务处置：

　　(1)外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务;(2)外国投资者资产并购的，出售资产境内企业承担其原有的债权债 务;(3)外国投资者、被并购境内企业、债权人及其他当事人可以对被并购境内企业的债权债务的处置另行达成协议，但该协议不得损害第三人利益和社会公共利 益;债权债务的处置协议应报送审批机关;(4)出售资产的境内企业应在投资者向审批机关报送申请文件之前至少15日，向债权人发出通知书，并在全国发行的 省级以上报纸上发布公告。

　　3、交易价格确定的依据。以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定价格的依据。

　　4、出资时间的规定。外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情况需要延长 者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。

　　5、出资比例的确定：

　　(1)外国投资者协议购买境内公司股东的股权，境内公司变更设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为所购买股权在原注册资本中所占的比例。

　　(2)外国投资者认购境内有限责任公司增资的，并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外商投资者与被并购境内公司原其他股东，在境内公司资产评估基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。

　　(3)外国投资者认购境内股份有限公司增资的，按《公司法》有关规定确定注册资本。

　　6、投资总额上限的规定。

　　(1)股权并购投资总额上限：

　　【例5】外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，并购后所设外商投资企业注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的(　　)倍。

　　A.10/7 B.2 C.2.5 D.3

　　【答案】A

　　除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业应按以下比例确定投资总额上限：注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7;注册 资本在210-500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍;注册资本在500-1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍;注册资本在 1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。

　　(2)资产并购投资总额上限。书411页。

　　四、审批与登记