2012年政法干警考试《民法学》指导(9)

　　五、合同的成立与生效(详见法律行为的成立与生效)

　　一个合同是否有效，永远指的是对合同当事人的效力，与是否对抗第三人无关

　　【合同法】第三十二条　【合同成立的时间】当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。(双方签字盖章地不在同一地的，以最后签字盖章为准)

　　【合同法】第三十三条　【合同成立的时间】当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。

　　【合同法】第三十四条　【合同成立的地点】承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。

　　【合同法】第三十五条　【合同成立的地点】当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

　　【合同法】第三十六条　【因履行而治愈】法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。(法律规定要式合同是为了保护交易的安全，既然已经履行主要义务，也就没有安全保护的必要了，因此在这种情况下就不再强求要式的完备)

　　【合同法】第三十七条　【因履行而治愈】采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

　　【合同法】第四十四条　【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。

　　法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

　　【合同法】第四十五条　【附条件合同】当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

　　当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

　　假如合同所附的条件是已经成就的，叫既成条件，合同是有效的，视为未附条件

　　【合同法】第四十六条　【附期限合同】当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

　　【合同法】第七十八条　【合同未变更的推定】当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

　　六、履行抗辩权(都适用于双务合同)

　　1.同时履行抗辩权(一手交钱、一手交货)

　　【合同法】第六十六条　【同时履行抗辩权】当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

　　2.先履行抗辩权(后履行抗辩权)

　　【合同法】第六十七条　【先履行抗辩权】当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。(先履行一方延迟履行的，构成违约，后履行一方可以作相应的顺延，而并不构成违约，区别于合同法一百二十条所规定的双方违约)

　　3.不安抗辩权：以与预期违约区别为中心

　　【合同法】第六十八条　【不安抗辩权的事由】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　(一)经营状况严重恶化;

　　(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;

　　(三)丧失商业信誉;

　　(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

　　当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

　　【合同法】第六十九条　【不安抗辩权的行使程序】当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　不安抗辩权与预期违约的区别： 注意不安抗辩权与预期违约发生竞合

　　① 不安抗辩权只能是先履行义务一方享有的权利，而预期违约可以适用于所有的合同

　　② 预期违约一旦构成，可以立即发生解除合同的效力，而不需要中止履行

　　【合同法】第一百零八条　【预期违约】当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。(也可以解除合同)

　　【合同法】第七十条　【中止履行】债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。

　　【合同法】第七十一条　【提前履行】债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。

　　债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

　　【合同法】第七十二条　【部分履行】债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。

　　债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。