2012注册会计师《经济法》强化辅导讲义：第1章(5)

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　　第五节　民事诉讼与仲裁制度

　　一、民事诉讼的概念特征及基本制度

　　(一)民事诉讼的基本内容

　　1.当事人双方可以达成或者拒绝达成调解协议，在判决未执行完毕之前，双方当事人随时可以就实体问题自行和解。是否撤诉、上诉均由当事人自己决定。

　　2.合议制度。合议庭由三个以上的单数的审判人员组成。合议庭的评议，实行少数服从多数，且少数意见应当如实记入评议笔录。

　　3.回避制度。回避制度除了适用于审判人员和人民陪审员以外，还可以适用于书记员、翻译人员、鉴定人员等。

　　4.公开审判制度。

　　5.两审终审制度。

　　并非每一案件必须经过两审，这主要指如下情况：(1)如果一审判决、裁定作出后，当事人不上诉或在法定期限内未上诉以及一审经过调解结案，不发生二审程序，一审判决、裁定即发生法律效力。(2)最高人民法院所作出的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉。(3)根据民事诉讼法的规定，适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产程序审理的案件，实行一审终审制。提示：另外，对于二审终审制，法律另外规定了再审制度予以补充，如果当事人对生效的判决、裁定仍不服的，可在两年内申请再审，但不影响判决、裁定的执行。

　　6.当事人提起诉讼的条件：

　　(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

　　提示：当事人起诉除了具备上述条件外，还须具备以下条件：(1)当事人没有事先或事后约定由仲裁机构裁决的协议;(2)当事人没有就同一事实、同一诉讼标的再行向法院提起诉讼。

　　7.法院的判决与裁定

　　二、仲裁的基本内容

　　1.仲裁委员会属于民间组织，独立于行政机关，与行政机构没有隶属关系，仲裁委员会之间有没有隶属关系。

　　2.仲裁庭做出裁决前，“可以”先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭“应当”调解。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或根据协议结果制作裁决书。仲裁庭根据多数仲裁员作出裁决，并制作裁决书，裁决书自“作出”之日起发生法律效力。

　　3.如果当事人一方不履行裁决的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的规定向人民法院申请执行。

　　4.当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理(有效的仲裁协议排除法院的管辖)。

　　5.当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定，或请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　6.仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力。

　　【例题·多选题】根据《民事诉讼法》的规定，下列表述中，不正确的有(　)。

　　A.当事人不履行发生效力的判决，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行

　　B.当事人对生效的判决仍不服的，可以在1年内申请再审，但不影响判决的执行

　　C.判决可以采用书面形式，也可以采用口头形式

　　D.当事人不服第一审判决的，有权在判决书作出之日起15日内向上一级人民法院提起上诉

　　『正确答案』BCD

　　『答案解析』本题考核民事诉讼法律制度。(1)选项B：当事人对生效的判决仍不服的，可以在“2年”内申请再审;(2)选项C：判决“只能”采用书面形式;(3)选项D：当事人不服第一审判决的，有权在判决书“送达”之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。

　　【例题·多选题】下列有关仲裁事项的表述中，不符合仲裁法律制度规定的是(　)。

　　A.申请仲裁的当事人必须有仲裁协议

　　B.仲裁庭根据多数仲裁员作出裁决，并制作裁决书，裁决书自送达之日起发生法律效力

　　C.当事人不履行裁决的，另一方当事人可以请求仲裁机构强制执行

　　D.仲裁庭作出的仲裁裁决被法院裁定撤销或不予执行的，该仲裁协议失效

　　『正确答案』BC

　　『答案解析』本题考核仲裁法律制度。选项B，根据规定，裁决书自“作出”之日起发生效力。而不是“送达”之日起，因此不正确;当事人不履行裁决的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的规定请求“人民法院”执行，因此选项C的说法错误。

　　【例题·多选题】下列有关判决和裁定区别的表述中，正确的有(　)。

　　A.判决是解决案件的实体问题，而裁定主要是解决诉讼中的程序问题

　　B.判决是在案件审理终结时作出，而裁定发生于诉讼的各阶段

　　C.判决可以采用书面形式，也可以采用口头形式，而裁定只能采用书面形式

　　D.一审判决可以上诉，而裁定一律不准上诉

　　『正确答案』AB

　　『答案解析』本题考核判决和裁定的区别。(1)判决只能采用书面形式，裁定可以采用书面形式，也可以采用口头形式。(2)除不予受理、对管辖权的异议、驳回起诉的裁定可以上诉外，其他裁定一律不准上诉。

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