建设工程合同(★★★)

　　1.建设工程施工合同的无效

　　建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据《民法典》的规定，认定无效：

　　(1)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;

　　(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

　　(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

　　2.建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。

　　3.分包

　　(1)总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。

　　(2)承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。

　　(3)禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。

　　(4)建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

　　(5)承包人将建设工程转包、违法分包的，发包人可以解除合同。

　　【解释1】因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。

　　【解释2】因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身损害和财产损失的，承包人应当承担赔偿责任。

　　4.委托监理合同

　　(1)建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。

　　(2)发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。

　　5.实际竣工日期

　　当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：

　　(1)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;

　　(2)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;

　　(3)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

　　6.垫资

　　(1)当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，人民法院应予支持，但是约定的利息计算标准高于垫资时的同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率的部分除外。

　　(2)当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。

　　(3)当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，人民法院不予支持。

　　7.工程欠款

　　(1)当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。

　　(2)没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。

　　(3)利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：

　　①建设工程已实际交付的，为交付之日;

　　②建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;

　　③建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。

　　8.承包人建设工程价款的优先受偿权

　　(1)发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

　　(2)承包人享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。(2018年案例分析题)

　　【解释】承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。

　　(3)承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得超过18个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。

　　(4)发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的，人民法院不予支持。

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