三、劳动法律渊源

　　(一)劳动法律渊源的含义

　　法律渊源是指具有法的效力作用和意义的法或法律的外在表现形式。因为中外学者对法律性质认识的差异造成对法律渊源不同的理解，因而劳动法律渊源也就具有几种不同的含义。

　　第一种含义是指对劳动法产生决定性影响的所有因素，如劳动法学文献、国家劳动行政、法院实践、国民意识等都属于法律渊源。因为上述文献、规范和观念都可以影响劳动立法、执法、劳动争议仲裁和司法适用。

　　第二种含义仅仅指对法律适用者有约束力的规范才是法律渊源。法学家认为法只能是由国家制定、维护和强制执行 的规则。但是在这些规则之外，实际上是存在不由国家制定，却在一定范围内可以作为直接和强制的规则来适用的规范。也就是说，不由国家制定，却仍然具有约束 力的规范是存在的。立法本身并不是法的目的，法的实施，法对社会关系进行有效的调整，成为社会关系调整控制的有效手段和工具，各类法律关系主体依照法律规 范行事才是法的目的。在此基础之上，学者将法或法律定义为所有可以得到国家强制程序保障的规范的总和，而这些规范的表现形式就是法律渊源。无论劳动法的具 体内容是什么，劳动法律渊源都是一个重要问题。法律渊源主要应解决劳动法的监督检查机关、劳动争议仲裁或司法机关适用的问题。不能适用的法是无意义的。对 纠纷做出评判时，不能凭借主观感觉，而要有所依据。

　　第三种含义是指法的表现形式，即法是由何种国家机关、通过何种方式并表现为何种法律文件形式而获得成立的，根据创制机关的不同、方式的不同而划分为不同的类别并具有不同等级的效力范围。劳动法的渊源就是由国家制定认可的劳动法律规范的表现形式。

　　各国对劳动法的渊源有着不同的理解。在我国劳动法学中，将劳动法律渊源理解为第三种含义。

　　(二)劳动法律渊源的类别

　　1.宪法中关于劳动问题的规定

　　宪法是国家的根本大法，由国家最高权力机关全国人民代表大会制定，它规定国家的根本经济制度、政治制度及公民的基本权利和义务，在国家的法律体 系当中具有最高的法律效力，其他任何法律和规则都不能与宪法相抵触。宪法中关于劳动问题的规定是我国劳动法的首要渊源。宪法中的有关规定是劳动法基本原则 的依据，指导和规范劳动法的制定、修改和废止。

　　我国宪法全面规定了劳动者的基本权利，如劳动权、报酬权、休息休假权、劳动安全卫生保护权、物质帮助权、培训权、结社权等原则。宪法关于劳动的规定保证了劳动法的权威与劳动法制的统一。

　　2.劳动法律

　　全国人民代表大会及其常务委员会依据宪法制定的调整劳动关系的规范属于劳动法律，其法律效力仅低于宪法。劳动法律包括《中华人民共和国工会法》《中华人民共和国劳动法》等。

　　在其他市场经济国家中按照宪法制定法律是实现国家统治的最重要的形式。法治等于民主。劳动法律必须符合宪法规定的基本原则是劳动立法的基本准 则。劳动法律是劳动法的最主要的表现形式。其主要内容分为劳动关系法与劳动标准法。劳动标准通常为最低标准，实际的劳动标准一般高于最低标准规定的水平。 而且，劳动法律所规定的标准通常属于强制性规范，具有单方面的强制力，不能由劳动关系的当事人协议予以变更。在当代，虽然强调当事人意思自治，但是在劳动 法领域，当事人的意思自治不能够低于法律规定的标准。劳动合同、集体合同确实可以约定广泛的劳动条件，但是只能高于法律规定的标准。

　　3.国务院劳动行政法规

　　国务院是国家最高行政机关。为管理劳动事务，有权根据宪法和劳动法律制定调整劳动关系和各项劳动标准的规范性文件，这些规范性文件统称为劳动行 政法规，其效力低于宪法和法律，在全国具有普遍的法律效力。国务院劳动行政法规是当前我国调整劳动关系的主要依据，规范性文件数量多，覆盖劳动关系的各个 方面，例如《工伤保险条例》《企业劳动争议处理条例》《职工奖惩条例》《劳动保障监察条例》《女职工劳动保护规定》《国务院关于建立统一的企业职工基本养 老保险制度的决定》等。

　　劳动行政法规是由法律授权的国家行政机关按照特别的程序制定的规范性文件。在议会民主制国家，由行政机关制定有约束力的规则实际上打破了立法、 司法、行政三权分立的原则。三权分立的原则有利于权力的制衡，并可以对损害个****利的潜在危害进行监督以保护个人自由。因而在一般情况下，只有法律的 特别授权，才能颁布劳动行政法规。换言之，立法者实际上控制着行政机关制定劳动行政法规的权限。

　　劳动行政法规之所以在议会民主制国家得到普遍推行，其原因主要是劳动行政法规制定与颁布的程序比议会立法程序简单、快速，借助于劳动行政法规，可以灵活地适应劳动关系快速变化的现实，它是灵活地执行与补充劳动立法原则性决定的有力工具。

　　4.劳动规章

　　国务院组成部门依据劳动法律和劳动行政法规，有权在本部门范围内制定和发布规范性文件，其中关于调整劳动关系的规章，也是劳动法的渊源。

　　《劳动法》第九条规定：“国务院劳动行政部门主管全国劳动工作。”依据法律规定，我国劳动和社会保障部主管全国劳动工作，依据部门职责的规定， 劳动和社会保障部的职责之一就是起草劳动和社会保险法律法规，制定行政规章和基本标准并组织实施和监督检查;制定劳动和社会保险政策服务咨询机构的管理规 则;代表国家行使劳动和社会保险的监督检查职权，制定劳动和社会保险的监督检查规范，监督地方劳动和社会保险监督检查机构的工作。劳动和社会保障部发布的 规范性文件称为劳动规章。

　　5.地方性劳动法规

　　在我国，依据法律规定，省、自治区、直辖市人民代表大会及其常委会和政府，为管理本行政区域内的劳动事务，在不同宪法、法律和劳动行政法规相抵 触的前提下，可以制定和发布地方性劳动法规，报全国人民代表大会常委会、国务院备案或批准后生效;依据有关规定，地方县级以上各级人民代表大会及其常委会 和政府，依照法律规定的权限，制定和发布规范性文件。所有这些只在本行政区域内具有效力的规范性文件也都属于劳动法渊源的范畴。例如《××省劳动合同规 定》《××市工伤保险条例实施办法》等。

　　6.我国立法机关批准的相关国际公约

　　有关国际组织按照法定程序制定或通过的国际公约、决议涉及劳动关系或劳动标准，属于国际劳动立法的范畴，其中经过我国立法机关批准的公约在我国具有法律效力。例如，国际劳工组织制定的国际劳工公约，经过我国立法机关批准，即成为国内劳动法的渊源。

　　7.正式解释

　　对已经生效的劳动法律、行政法规等规范性文件，任何人都可以根据自己的理解做出解释，律师、语文学家、法学家、公民个人的解释属于任意解释，任 意解释不具有法律效力。但是，有权的国家机关对已经生效的劳动法律、行政法规等规范性文件所做的阐释和说明，可以适用，具有法律效力，因此也是劳动法的渊 源。根据解释主体的不同，正式解释分为立法解释、司法解释和行政解释。正式解释可以保证相关法律或行政法规在法律适用中不产生歧义，使其得到有效的实施。 例如，为了贯彻执行劳动法，国家劳动和社会保障部发布的《关于贯彻执行(中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》《关于劳动合同制职工工龄计算问题 的复函》《关于特有工种不是提前退休特殊工种的复函》《关于贯彻(企业职工患病或非因工负伤医疗期规定)的通知》等即为行政解释，《最高人民法院关于在民 事审判工作0PeN(中华人民共和国工会法>若干问题的解释》《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律的若干问题的解释》等则属于司法解释。正 式解释作为重要的法律渊源意义重大，在劳动法律关系主体选择、确定、规范自己的行为上，在仲裁与司法实践中得到广泛的适用，不可忽视。

　　法律渊源的多样性，源于其产生原因的多样性。由于不同国家所处的发展阶段不同，国家的政体结构不同，政治、经济、文化等多方面的差异以及法律的创制技术的差别，形成多样性的法律渊源。为充分理解劳动法律渊源的多样性，将其他一些国家的劳动法律渊源在此做一简单讨论。

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