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浅谈国际私法法典化的价值取向

来源:考试吧(Exam8.com) 2014-07-24 16:15:00 要考试,上考试吧! 万题库

  [论文摘要]总结各国国际私法的立法经验,目前对于国际私法的立法而言,世界上大多数国家倾向于采取法典化方式。法典化从广义上可以被理解为制定一部完整的成文法典,将散见在不同地方的法律、法规、习惯、条约等编撰成册,形成一步系统的、规范的、统一的法律适用法典籍。文章主要探讨国际私法法典化的价值取向,并对其中的价值观念进行评述,最后得出在国际私法法典化进程中应该坚持的价值取向。
  [论文关键词]价值取向 确定性与灵活性 公共秩序 主观论与客观论
  自国际私法成为一门独立的学科以来,国际私法法典化问题一直受到学者们的重视。回顾历史,国际私法法典化并不是简单地将原有的散落在其他法典中的法律适用规范、单行法律适用法、习惯规则或者国际惯例累积罗列,其精髓在于促进理论的不断创新,交往的深化便捷,经济的持续发展,文化的加深与进步。对于国际私法法典化,学者的争论,派系的纷争以及国家之间的博弈都使得这一问题变得更加的富有魅力。
  国际私法法典化的价值取向即在国际私法法典化进程中应该把握的大方向,那幺在国际私法法典化的进程中,应该遵循什幺样的价值取向,笔者认为要想明确认知这一问题,首先应该明确如下几对关系:
  一、法律的确定性和灵活性

  对于法律的确定性和灵活性,不同法系有着不同的追求。大陆法系弥漫着法律的确定性,欧美法系散发着法律的灵活性。然而,法律之所以为法律或者说法律的魅力就在于其确定性,对行为后果的预见性。因此对于沖突规范而言,其核心价值在于追求法律的确定性。但是,法律的确定性又会导致法律的僵硬与滞后,而现实生活是丰富多彩的,案件是复杂多变的,那幺这里就存在一个问题,确定的法律能否适应多变的现实,或者说在法官审理案件时,一方面局限于法律的束缚,一方面有碍于实践的灵活,那幺在这一过程中如何实现正义,如何利用法律促进民商事当事人的交往?简言之,对于法律的确定性和灵活性,异议最大就在于,在制定沖突规范时是以确定性为主还是以灵活性为主。
  如上所述,在笔者看来,制定沖突规范时,应该注意以下两点:一方面,维护法律的价值,另一方面,适应现实的需要。在国际私法法典化的进程中,确定性作为基本条款,灵活性作为辅助条款,同时给予法官有条件的自由裁量权。在沖突规范的立法中融入以下观点:
  第一:软化连结点,即在沖突规范中加入可替代的连结因素或者并行的连结因素,例如对于合同的準据法,如果当事人在合同中没有规定适用的準据法,那幺可以适用合同的订立地法、合同的履行地法、合同双方当事人所在地法以及货物所在地法等。
  第二:规定例外条款,即如果依据原有的沖突规范所选择的準据法仅仅与案件具有微小的联系,而另一个国家的法律与案件有更为密切的联系,那幺则适用另一个国家的法律作为案件的準据法。
  第三:法官的自由裁量,也即有条件的自由裁量,在当事人没有选择法律的情况下,法官应该在给定的两种或两种以上可以适用的法律中进行选择。
  总之,沖突规范的设立要以确定性作为原则,灵活性作为例外。
  二、国家选择、管辖权沖突和以内容为导向的法律选择
  国家选择、管辖权沖突和以内容为导向的法律选择,即沖突正义和实体正义。国家选择、管辖权沖突也就是说在案件中如果选定了管辖权,规定了由哪个国家进行管辖,那幺就适用该国家的法律,而不考虑适用后所产生的实体效果,这种方式更强调沖突正义。而以内容为导向的法律选择,在选择适用準据法时,突出强调法律适用后的结果,追求个案的公正,其主导理念在于“利益分析说”或“结果导向说”,在充分考虑适用各个潜在準据法对当事人影响的情况下,选择最有利于当事人或者最有利于国家政策实现的法律作为案件的準据法。以沖突正义为导向的国家,选择好像是在国家之间进行的而不是在实体法律之间进行的,沖突规范可以被理解为“国家的选择”规则或者说“管辖权的选择”规则。话虽如此,但是在追求沖突正义的同时不能忽视甚至排除实体正义的追求,大多数国家,在制定法律适用规则时,虽然强调沖突正义,但也规定了特殊情况,例如涉及到弱势群体的保护时,就会相应的考虑实体正义,对实体正义做出让步。
  传统沖突规范以实现沖正义为目标,不考虑所选择法律的实体法内容。这种沖突规则指引的法律是根据案件与国家之间的联系,并没有考虑被指引的法律的实体内容,没有查明实体规则内容潜在的沖突,没有明确实体规则潜在的政策沖突以及它们自身所包含的利益取向。只有当所选择的法律与本国的公共秩序原则相悖时才会被考虑。以“结果导向说”为主现代意义的沖突规范于传统意义上的沖突规范相比逐渐占据了上风。例如,我国《涉外民事关系法律适用法》第12条第2款规定:“自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。”就目前国际私法的发展趋势来看,单单仅就追求沖突正义的国家而言,在立法过程中沖突正义也并非像一块铁板不可被触碰,追求沖突正义时,也强调实体正义的实现,可以说沖突正义和实体正义二者并不是绝对的,也不是互相独立的,二者相辅相成,共同促进,才是国际私法法典化的价值取向。
  三、内国利益、外国利益以及国际利益
  内国利益,也可以成为法院地国利益,经由沖突规范的指引适用外国法作为準据法违反了本国的公共秩序,那幺则排除适用,内国利益可以理解为对本国的生存发展、本国的生态文明或者单纯保护本国国民的利益都属于内国利益。外国利益,即本国以外他国的利益,例如準据法所指引的国家的利益、与案件有关的第三国利益或者案件没有关系的其它国家的利益。国际利益,也可以成为国际社会公共秩序,也就是维护人类本身生存和发展、超国界的维护国际社会的利益,例如沖突规范中关于弱势群体保护的条款、消费者合同以及劳动合同中的强制性规定的条款均旨在维护国际公共秩序。
  在国际私法法典化的进程中,各国立法的价值取向在于维护本国利益、保证本国对外政策的实现、最大程度的维护本国国民的利益,因此,在立法过程中,涉及到本国的重大利益的不允许外国法律有所损益,通常情况下通过直接适用的规范或是强制性条款的形式表现出来。对于外国利益,内国法院选法的时候很少予以考虑,换言之,是否违反外国利益并不在法官选法的考虑范围。作为一个负责任的国家,在国际私法立法过程中都应该体现国际社会的公共利益。

   

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