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　　一、担保与担保合同的规定

　　担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

　　二、建设工程保证担保的方式和责任

　　担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。

　　保证是最为常用的一种担保方式。银行出具的保证通常称为保函，其他保证人出具的书面保证一般称为保证书。

　　(一)保证的基本法律规定

　　1、保证合同

　　保证合同

　　主要内容

　　合同类型

　　(1)保证合同是主债权债务合同的从合同

　　(2)主债权债务合同无效的，保证合同无效

　　确认无效

　　债务人、保证人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任

　　合同内容

　　一般包括被保证的主债权的种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式、范围和期间等条款

　　2、保证方式

　　一般保证

　　(1)债务人不能履行债务→保证人承担保证责任(审判、仲裁后)

　　(2)保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任，但是有下列情形之一的除外

　　1)债务人下落不明，且无财产可供执行

　　2)人民法院已经受理债务人破产案件

　　3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力

　　4)保证人书面表示放弃本款规定的权利

　　连带责任保证

　　(1)当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任

　　(2)债务履行期间，债权人可要求债务人或保证人承担责任

　　当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任(2021年教材变更处)

　　3、保证人资格

　　机关法人、非营利法人、非法人组织不得为保证人。

　　4、保证责任

　　保证范围

　　包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

　　有约依约，无约承担全部债务责任

　　保证期间

　　(1)主债权转让，保证人继续承担担保责任

　　(2)债务转让→取得担保人书面同意，不同意→不再承担保证责任

　　(3)协议变更主合同→取得担保人书面同意，不同意→不再承担保证责任

　　保证期间为主债务履行期届满之日起6个月

　　(二)建设工程施工常用的担保种类

　　施工投标保证金

　　现金﹑银行保函、保兑汇票、银行汇票、现金支票

　　施工合同履约保证金

　　银行出具保函、担保公司出具保证书

　　工程支付担保

　　招标人要求提交履约保证金的，同时应提供支付工程款的担保

　　预付款担保

　　承包人应在发包人支付预付款7天前提供预付款担保工程款逐期扣回预付款后，预付款担保额度相应减少，但剩余的预付款担保金额不得低于未被扣回的预付款金额

　　形式：银行保函、担保公司担保

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